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【刑法】疑难点、混淆点分析汇编(一)

原标题:【刑法】疑难点、混淆点分析汇编(一)

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1.【附加剥夺政治权利的期限】

独立适用时为1年以上5年以下。判处管制附加剥夺政治权利的期限与管制的期限相同,同时执行;判处有期徒刑、拘役附加剥夺政治权利的期限为1年以上5年以下;判处死刑(包括死刑缓期执行)、无期徒刑的犯罪分子,剥夺政治权利终身;死刑缓期执行减为有期徒刑或者无期徒刑减为有期徒刑时,剥夺政治权利的期限改为3年以上 10年以下。附加剥夺政治权利的刑期,从有期徒刑、拘役执行完毕之日或者从假释之日起计算;剥夺政治权利的效力当然施用于主刑执行期间。没有被剥夺政治权利的罪犯,在主刑执行期间,仍然享有政治权利。

2.【未成年犯罪是否适用罚金刑】

2005年12月12日《最高人民法院关于审理未成年人刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第15条规定:“对未成年罪犯实施刑法规定的“并处”没收财产或者罚金的犯罪,应当依法判处相应的财产刑;对未成年罪犯实施刑法规定的“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪,一般不判处财产刑。对未成年罪犯判处罚金刑时,应当依法从轻或者减轻判处,并根据犯罪情节,综合考虑其缴纳罚金的能力,确定罚金数额。但罚金的最低数额不得少于五百元人民币。对被判处罚金刑的未成年罪犯,其监护人或者其他人自愿代为垫付罚金的,人民法院应当允许。”由此可知,我国现行刑事司法解释对未成年人犯罪适用罚金刑持肯定态度。

3.【犯罪对象错误的定罪】有以下几种情况:

(1)误把甲对象作为乙对象加以侵害,而二者体现相同的社会关系。如行为人在行为时,误把甲认为是乙而对 事实认识错误其实施杀害行为。这种对体现相同社会关系的具体目标的错误认识,并没有使行为人罪过的内容发生改变,所以行为人仍应负故意杀人罪的刑事责任。

(2)误把甲对象作为乙对象加以侵害,而二者体现的社会关系不同。比如,行为人意图盗窃办公室的一般财物,却到值班室将枪支作为一般财物加以盗窃。对于这种错误,只能根据行为人的主观故意内容认定犯罪性质,即行为人以盗窃一般财物的故意实施盗窃行为,成立盗窃罪。

(3)误将犯罪对象作为非犯罪对象加以侵害。比如,行为人误以人为兽而实施杀伤行为。对于这种错误,由于行为人没有认识到自己的行为可能会发生危害社会的结果,因而不是故意犯罪,而应根据实际情况成立过失犯罪,或是意外事件。

(4)误将非犯罪对象作为犯罪对象加以侵害。比如行为人意图杀害甲,但在黑夜中将牲畜误认为是甲而加以杀害。对于此种错误,由于行为人主观上存在故意,客观上实施了犯罪行为,只是由于认识错误而未得逞,应而构成犯罪未遂。

4.【对打击错误的定罪】

我国刑法对错误问题没有明确的规定,刑法理论界对不同构成要件间的打击错误的处理没有大的分歧,通说认为,对实际发生的结果阻却故意的成立,在行为人主观上有过失而刑法有处罚过失犯的规定时,成立过失犯罪,与其所预见的事实的未遂犯,形成想象数罪,按从一重罪处断的原则处理。 对相同构成要件的打击错误,一般采取法定构成说,案犯罪既遂处理.但任然存在很大的分歧。

5.【行为犯与举动犯的区别】

举动犯。也称为即时犯,是指按照法律规定,行为人一着手犯罪实行行为即告完成和完全符合构成要件,从而构成犯罪既遂的犯罪。举动犯不存在犯罪未遂问题,但存在既遂形态与预备形态及预备阶段的中止形态之别。我国刑法中的举动犯一般都是原本属于非实行行为而被刑法分则实行行为化的犯罪行为,具体包括两类:一类是原本为预备性质的犯罪构成。如参加恐怖活动组织罪之参加行为。二是教唆性质的犯罪构成。如煽动分裂国家罪之煽动行为。行为犯则需要该行为达到一定程度或阶段才能既遂,对行为的实施程度有所要求,简而言之,两者的区别就是举动犯的犯罪要求比行为犯的要求更低。

6.【状态犯与继续犯的区别】

所谓状态犯指发生侵害一定法益的事实同时,犯罪行为虽然结束,但在其后侵害法益的状态可能依然存在。当这种存续的侵害法益的状态还受构成要件评价时,不另成立他罪。比如盗窃罪,行为人犯盗窃罪窃取财物后,盗窃行为已经结束,但是非法占用他人财物的状态一直在持续,对所窃物品的占有意味着被害人的财产权利遭受侵害的不法状态存在。这种不法状态虽然存在,但盗窃的犯罪行为却已经结束了。而继续犯是犯罪行为与不法状态同时处于持续状态,例如非法拘禁、窝藏罪、持有型犯罪、拐卖妇女儿童罪、绑架、虐待、遗弃等罪。

7.【结果加重犯与情节加重犯的区别】

一、结果加重犯

(一)结果加重犯的概念 是指实施了基本犯罪构成要件的行为,发生了基本犯罪构成要件以外的加重结果,同时而为刑法规定了加重法定刑的犯罪形态。

(二)结果加重犯的构成要件

1.基本犯罪,是指行为人实施的犯罪行为已符合刑法分则规定的某种基本犯罪构成。对于结果加重犯来说,基本犯罪只能是一个,不可能是数个。 2.加重结果,是指行为人实施的基本犯罪引起了较基本犯罪更为严重的结果发生。其特点是:

(1)超越了基本罪的构成结果

(2)依附于基本犯罪而没有独立犯罪形态

(3)刑法规定了更重的法定刑

3.基本犯罪与加重结果之间的因果关系。主要表现在以下两个方面: (1)基本犯罪与加重结果都是因行为人实施的犯罪构成的同一客观行为所造成的。

(2)行为人在实施基本犯罪行为的同时,应当预见自己的犯罪行为可能实施过限而造成更为严重的危害结果,并且行为人所实施的基本犯罪行为在客观上已具有产生加重结果的可能性和现实性。

二、情节加重犯

我国刑法中规定了情节加重犯。情节加重犯,也称加重情节犯,是某种基本犯罪因具有某种严重情节或者特别严重的情节而被加重法定刑的犯罪形态。 情节加重犯由两部分组成,一是基本犯罪行为,实施了基本犯罪行为是情节加重犯的前提条件。没有基本犯罪,就不可能引起情节加重犯,情节加重犯就没有了存在的基础。二是加重情节,加重情节是表明某种犯罪行为已经达到严重或者特别严重程度的各种犯罪事实,出现了加重情节,就加重法定刑。

三、结果加重犯与情节加重犯的关系

情节加重犯与结果加重犯既有相同之处,又有不同之处,是一对比较容易混淆的两种犯罪形态,所以应明确两者的联系与区别。 相同之处在于,情节加重犯与结果加重犯在构成特征上都是基本犯的加重处罚规定,都由刑法分则规定了一定层次的罪行单位。 不同之处主要存在以下几个方面:

(一)构成要件上的不同

情节加重犯,顾名思义,立法者常常使用“情节”作为加重处罚的情况,情节在刑法中包括的内容较多,除犯罪构成要件四个方面的任一要件内容以外,犯罪主体的身份也可以作为情节而被加重,还有犯罪的手段、时间、地点、以及犯罪目的、动机等都可以作为情节而被加重处罚。因而情节加重犯中的严重情节不带有特定性,是综合指标。与此相应,结果加重犯中的加重结果带有特定性,是单项指标。

(二)罪数上的不同

1.情节加重犯的罪数 情节加重犯可能是实质的一罪。只要是行为人基于一目的,实施一行为,符合一个犯罪构成则构成情节加重犯的实质的一罪。 情节加重犯可能是法定的一罪,而实质上的数罪。如果某一犯罪情节虽然触犯其它或者同一法条,但根据刑法理论或者实践,这一情节并不构成单独的犯罪,则其触犯其它法条的情节可以作为情节加重犯的情形适用加重的刑罚。因此,在法律规定情节加重犯的情况下,牵连犯、连续犯和想象竞合犯等都可以作为情节加重犯论处。

2.结果加重犯的罪数 结果加重犯是实质的一罪,对于结果加重犯而言,基本犯罪只有一个,不能是数个。不过基本行为既可能是单一行为,也可以是复合行为。结果加重犯是行为人基于一个主要罪过(基本犯之主观罪过),实施了一个犯罪行为,而发生了加重结果的情形,超出了基本犯的构成,只符合一个加重构成,因此,结果加重犯是实质的一罪。

(三)相对情况的不同 与情节加重犯相对的是情节减轻犯,我国刑法规定了可能出现立功、自首等情况作为情节减轻犯。例如,刑法第68条:“犯罪分子有揭发他人犯罪行为,查证属实的,或者提供重要线索从而得以侦破其他案件等立功表现的,可以从轻或者减轻处罚;有重大立功表现的,可以减轻或者免除处罚。犯罪后自首又有重大立功表现的,应当减轻或者免除处罚。”而结果加重犯不可能有结果减轻犯,我国刑法也未对此有相关规定。

结果加重犯通常是依据分则条文规定确定的,即是法定的。

一、常见的故意犯罪的结果加重犯

1. 抢劫致人重伤、死亡的;

2. 强奸致人重伤的、死亡的;

3. 非法行医致人重伤、死亡的;

4. 非法拘禁致人重伤、死亡,虐待致人重伤、死亡的;

5. 暴力干涉婚姻自由致人死亡的;

6. 绑架致人死亡的;

7. 拐卖妇女、儿童造成被拐卖的妇女、儿童或者其亲属重伤、死亡或者其他严重后果的;

8. 放火、爆炸、投毒、破坏交通工具、破坏交通设施、破坏电力设备等造成人身伤亡或者重大财产损失的;

9. 生产销售假药严重危害人体健康;

10. 生产、销售劣药后果特别严重的;

11. 生产、销售不符合卫生标准的食品对人体健康造成严重危害的;

12. 生产、销售有毒、有害食品造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾患的;

13. 劫持航空器致人重伤、死亡或者使航空器遭受严重破坏的;

14. 劫持船只、汽车造成严重后果的;

15. 暴力危及飞行安全造成严重后果的;

16. 煽动群众暴力抗拒国家法律、法规实施造成严重后果的;

17. 组织、运送他人偷越国(边)境造成被组织人重伤、死伤的;

18. 挪用公款数额巨大客观上不能退还的;

19. 徇私舞弊不征、少征税款造成特别重大损失的。

〔特别提示〕 故意犯罪的行为人对加重的结果可能是故意的也可能是过失的。

二、常见的过失犯罪的结果加重犯

1. 危险物品肇事后果特别严重的;

2. 工程重大安全事故罪后果特别严重的;

3. 交通肇事后因逃逸致人死亡的。

〔特别提示〕 过失犯罪的行为人对加重结果一般是过失的,但是个别也有故意的,如交通肇事后因逃逸致人死亡的。从表面上看,结果加重犯又构成了伤害、杀人、毁坏财物等罪,但是法律上认为是其基本罪行导致的结果,不作为独立犯罪评价,而是作为基本罪行的加重刑罚的后果,不数罪并罚。而仅仅作为加重某一罪法定刑的情况。在理论上,认为结果加重犯是实质的一罪,即一行为犯一罪。

8.【贪污罪】

构成贪污罪必须同时具备如下几个条件:

1、犯罪主体必须特殊主体,即行为人必须是国家工作人员;

2、在客观上,必须是利用职务上的便利。即利用主管,经营公私财物的职权范围内的有利条件,进行侵吞,窃取或骗取等。应当特殊指出的是,如果与本人(包括共同犯罪的同案人)职权,职务或与受委托主管经管财物其他有利条件(如对环境较熟,对有关财物接触方便等),则不属于职务便利。3、犯罪对象必须是公共同财产,包括依职权经营管理的公共个人财产。以上三个方面,必须同时具备,缺少任何一个条件,都不能构成贪污罪。

9.【什么是间接正犯】

1、利用无责任能力人犯罪。 例如,甲教唆15岁的乙盗窃,因为乙未到刑事责任年龄,与甲不构成共犯,甲属于实行犯,即正犯。

2、利用他人过失或不知情的行为犯罪。 如,甲医生欲杀害病人丙,将毒针交给不知情的护士乙。乙给丙注射后,致丙死亡。甲医生为间接实行犯,乙视为不知情的工具。 行为并不需要仅仅以行为人自身直接的身体性行为为基础,与能够将器具和动物作为工具加以使用一样,也能够将他人作为工具实施犯罪。这种将他人作为工具加以利用,实现犯罪的情形,称为间接正犯。 间接正犯在利用他人行为这一点上类似共犯,但由于缺乏共同的犯罪故意,不成立共犯,而由利用者对被利用者的行为独立负责。如某甲利用幼童或精神病人实施犯罪行为,应当认为是某甲单独犯罪。

10.【侵占罪与职务侵占罪】

侵占罪,是指以非法占有为目的,将他人的交给自己保管的财物、遗忘物或者埋藏物非法占为己有,数额较大,拒不交还的行为。本罪的主体为一般主体,凡年满16周岁具有刑事责任能力的自然人均可构成本罪。本罪在主观方面必须出于故意,即明知属于他人交与自己保管的财物、遗忘物或者埋藏物而仍非法占为己有。过失不能构成本罪。构成本罪还必须具有非法占有的目的。职务侵占罪是指公司、企业或者其他单位的人员,利用职务上的便利,将本单位财物非法占为己有,数额较大的行为。犯本罪的,数额较大的,处五年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大的,处五年以上有期徒刑,可以并处没收财产。

11.【村民委员会成员也可以构成贪污罪或挪用公款罪】

村民委员会虽然不属于国家机关,是基层自治组织,但是若是协助执行政府的公务行为时,可以作为拟制的国家工作人员,发生以上犯罪行为的,可以定贪污罪或挪用公款罪。

12.【伪证罪与包庇罪的区别】

伪证罪,是指在刑事诉讼中,证人、鉴定人、记录人和翻译人对与案件有重要关系的情节,故意作虚假证明、鉴定、记录、翻译,意图陷害他人或者隐匿罪证的行为。包庇,应限于向司法机关提供虚假证明掩盖犯罪人。在司法机关追捕的过程中,行为人出于某种特殊原因为了使犯罪人逃匿,而自己冒充犯罪的人向司法机关投案或者实施其他使司法机关误认为自己为原犯罪人的行为的,也应认定为包庇罪。窝藏、包庇的犯罪人,是指已经实施犯罪行为的人,既包括犯罪后潜逃未归案的犯罪人,也包括被司法机关羁押而脱逃的未决犯与已决犯。根据定义比较,得出以下区别:伪证罪与包庇罪的界限 这两种犯罪的行为人,作虚假证明,为犯罪分子隐匿罪证方面极为相似,目的都是包庇罪犯。

其区别主要在于:

(1)主体要件不同。伪证罪是特殊主体;后者包庇犯罪是一般主体。 (2)实施犯罪的时间不同,伪证罪只能在侦查、审判阶段实施;包庇罪则可以在犯罪分子被逮捕、关押前实施,也可以在被逮捕、判刑之后实施。 (3)犯罪的内容不同。伪证罪掩盖的是与案件有重要关系的犯罪情节;包庇罪所掩盖的可以是全部罪行或者重要犯罪事实。 (4)包庇对象的情况不同。伪证罪包庇的是在侦查、审判中,未被逮捕或者未被判决的未决犯罪嫌疑人;包庇罪所包庇的可以是未决犯罪嫌疑人,也可以是已决犯人,或者是服刑中逃跑的犯罪分子。

13.【招摇撞骗罪】

骗取数额巨大或特别巨大时,出现法条竞合,则以诈骗罪定罪,因为此种情结诈骗罪的法定刑重于招摇撞骗罪,从一重处罚。

14.【盲人与又聋又哑人犯罪特别规定】

盲人和既聋又哑的人并不是限制行为能力人,因此应当对自己的行为负全部的法律责任,但是,我们国家认为盲人和聋哑人在接受外界信息、教育等方面存在缺陷,出于人道主义考虑,所以可以从轻、减轻或免除处罚。

15.【盗窃罪】

盗窃公私财物,数额较大的,或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产。单位不能不构成盗窃罪。

16.【抢劫又杀人的定什么罪】

行为人为劫取财物而预谋故意杀人,或者在劫取财物过程中,为制服被害人反抗而故意杀人的,以抢劫罪定罪处罚。 行为人实施抢劫后,为灭口而故意杀人的,以抢劫罪和故意杀人罪定罪,实行数罪并罚。

17.【掩饰隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪的主体不可以是上游犯罪的主体】

本罪的主体是一般主体,即年满16周岁、具有刑事责任能力的自然人。但是从理论上讲,本罪主体不包括上游犯罪实施人,即产生犯罪所得、犯罪所得收益的行为实施人,而是帮助犯罪份子掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益的其他人。如果是上游犯罪行为人实施掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益行为,则属于在犯罪后对赃物的处理行为,在刑法理论上叫后续行为,为此前上游犯罪行为所吸收,不另行处罚。2009年2月28日全国人大常委会《中华人民共和国刑法修正案(七)》第十条增设了本罪的单位犯罪。

18.【掩饰隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪与洗钱罪的区别——特殊与普通】

刑法修正案规定,明知是毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪、贪污贿赂犯罪、破坏金融管理秩序犯罪、金融诈骗犯罪的所得及其产生的收益,为掩饰、隐瞒其来源和性质,构成洗钱罪,为其他的其他的犯罪行为所得或收益隐瞒掩饰的构成掩饰隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪,所以这个罪只是现钱罪的一个补充条款,他们是特殊与普通的关系。

19、【强迫劳动罪与非法拘禁罪的界限】

用人单位的直接责任人员如果对职工采取剥夺人身自由的方法强迫劳动,应当以非法拘禁罪定罪处罚。 这里要注意的是:一为限制自由,且强迫他人劳动。一为剥夺自由,实施拘禁。

20.【十种常见的转化犯】

1.在非法拘禁过程中,故意使用暴力致人伤残的,非法拘禁罪转化为故意伤害罪,对行为人以故意伤害罪定罪处罚;故意使用暴力致人死亡,非法拘禁罪转化为故意杀人罪,对行为人以故意杀人罪定罪处罚。

2、行为人在收买被拐卖的妇女、儿童后,又产生出卖目的,实施出卖行为的,收买被拐卖的妇女、儿童罪转化为拐卖妇女、儿童罪,以拐卖妇女、儿童罪定罪处罚。

3、司法工作人员刑讯逼供或者暴力取证致人伤残的,刑讯逼供罪或者暴力取证罪转化为故意伤害罪,对该司法工作人员以故意伤害罪定罪从重处罚;致人死亡的,刑讯逼供罪或者暴力取证罪转化为故意杀人罪,对该司法工作人员以故意杀人罪定罪从重处罚。

4、虐待被监管人的行为人故意致人伤残的,虐待被监管人罪转化为故意伤害罪,对行为人以故意伤害罪一罪定罪从重处罚;故意致人死亡的,虐待被监管人罪转化为故意杀人罪,对行为人以故意杀人罪一罪定罪从重处罚。 5、邮政工作人员私自开拆或者隐匿、毁弃邮件、电报而窃取财物的行为,不再以私自开拆或者隐匿、毁弃邮件、电报罪定罪处罚,而是转化为盗窃罪,对行为人以盗窃罪一罪从重处罚。

6、携带凶器抢夺的,依抢劫罪定罪。”有的认为该规定不是转化犯。该款规定是否属于转化犯,关键要看抢夺行为是否构成犯罪。抢夺罪是“数额犯”,如果行为没有达到构成抢夺罪所要求的标准,就不构成犯罪。但是,若行为人的抢夺行为构成犯罪的,该款规定属于转化犯。

7、在实施盗窃、诈骗、抢夺罪的过程中,行为人为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的,盗窃、诈骗、抢夺罪转化为抢劫罪,对行为人以抢劫罪一罪定罪处罚。

8、聚众斗殴的行为人故意致人重伤的,聚众斗殴罪转化为故意伤害罪,对行为人以故意伤害罪一罪定罪从重处罚;故意致人死亡的,聚众斗殴罪转化为故意杀人罪,对行为人以故意杀人罪一罪定罪从重处罚。

9、行为人非法组织他人卖血或者强迫他人卖血对他人造成伤害的,非法组织他人卖血罪或者强迫他人卖血罪转化为故意伤害罪,对行为人以故意伤害罪一罪定罪处罚。

10、最高人民法院《关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》第6条规定:“携带挪用的公款潜逃,依照贪污罪规定定罪处罚。”该规定是不是转化犯,不能一概而论,应当具体分析。挪用公款罪是情节犯,如果行为未能达到挪用公款罪所要求的标准,不构成犯罪;反之,则构成犯罪。在挪用公款行为构成犯罪的情况下,携带挪用的公款潜逃的,挪用公款罪转化为贪污罪,依照贪污罪定罪处罚。在这种情况下,该规定就属于转化犯。返回搜狐,查看更多

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