【跟着判例过法考刑法102期】——毒品类犯罪

原标题:【跟着判例过法考刑法102期】——毒品类犯罪

本期判例关键词:贩卖、运输、制造毒品、共同犯罪、非法持有毒品、附加刑

关于毒品类刑事案件的典型判例

一、典型判例

苏某、常某某、魏某某、吴某等人走私、贩卖、运输、制造毒品案

1、基本案情

事实一:2017年8月上旬,被告人常某某、魏某某、吴某商定由吴某联系毒品魏某某筹集毒资常某某负责运输,从广东省广州市被告人苏某处购买甲基苯丙胺(冰毒)运回罗山县进行贩卖

2017年8月7日及8日魏某某通过微信向吴某转账2000元和2200元,8月9日通过支付宝向吴某转账15000元,同日向苏某提供给吴某的建设银行卡账号内转账25000元

2017年8月7日常某某乘坐G847到广州市与苏某联系运回毒品,2017年8月10日24时许,常某某携带购买的甲基苯丙胺搭乘魏某某联系的豫P×××××北汽幻速S3越野车欲从广州市返回罗山县

同年8月11日15时许,在京港澳高速鄂北收费站该车被侦查人员截获后将常某某抓获,并在车上常某某座位处和随身携带的物品中查获疑似甲基苯丙胺1007.3克。

经信阳市物证鉴定所鉴定:查获疑似甲基苯丙胺1007.3克中的937.1克含有甲基苯丙胺成分;其中58.2克的甲基苯丙胺成分含量4.0%、38.9克的甲基苯丙胺成分含量1.57%、831.5克的甲基苯丙胺成分含量0.11%。

事实二:2017年10月10日1时许,被告人苏某在广东省广州市白云区嘉禾长红商务酒店三楼游戏室将1.43克甲基苯丙胺贩卖给陈某根据陈某的指认在该酒店三楼游戏室将苏某抓获,在苏某身上和随身携带的物品内查获甲基苯丙胺81.16克。经广东省广州市白云区公安司法鉴定中心检验:81.16克和1.43克疑似甲基苯丙胺中均检出甲基苯丙胺成分

事实三:2017年4月26日夜晚,被告人常某某在罗山县罗山宾馆贵宾楼二楼楼梯口卖给彭某甲基苯丙胺0.7克;2017年4月28日3时许,被告人常某某在罗山县新万盛宾馆门口,卖给彭某甲基苯丙胺0.3克

事实四:常某某,曾因犯强奸罪,于2013年10月31日被罗山县人民法院判处有期徒刑四年六个月,2016年10月17日刑满释放

魏某某于2013年11月5日因寻衅滋事罪被正阳县人民法院判处拘役三个月。

吴某因吸毒被行政拘留及强制隔离戒毒。

2、裁判结果

苏某犯贩卖毒品罪,判处无期徒刑,剥夺政治权利终身,并处没收个人全部财产;被告人常某某犯运输、贩卖毒品罪,判处无期徒刑,剥夺政治权利终身,并处没收个人全部财产;被告人魏某某犯贩卖毒品罪,判处有期徒刑十五年,剥夺政治权利五年,并处罚金人民币三万元;被告人吴某犯贩卖毒品罪,判处有期徒刑十五年,剥夺政治权利五年,并处罚金人民币二万元;扣押在案的物品由扣押机关依法处理。

苏某不服,提起上诉称:第一起卖给常某某的是假冰毒,一审认定毒品数量937.1克错误,实际只有500克。

其辩护人辩护称:一审认定苏某贩卖毒品1019.69克事实不清,证据不足。冰毒含量低,不应认定为贩卖的数量。第二起身上携带的81.16克应认定为非法持有毒品罪。原判量刑重。

上诉人常某某上诉称:没有出资购买毒品,没有从中获利,不构成贩卖毒品罪;毒品含量低;初次运输毒品,原判量刑重。

上诉人吴某上诉称:在共同犯罪中起辅助作用,处于次要地位,系从犯;一审认定贩卖937.1克数量错误,只参与了500克的毒品交易,只应对500克含量为0.11%的毒品承担责任;原判量刑重。

河南省高级法院认为,原判认定事实清楚,定罪准确,审判程序合法,适用法律部分错误,对上诉人魏某某、吴某判处罚金不当,应判处没收财产,应予纠正。遂判决:一、维持信阳市中级人民法院一审法院判决第一项、第二项、第五项;维持第三项、第四项中对上诉人魏某某、吴某的定罪、主刑及附加剥夺政治权利部分;二、撤销一审判决第三项、第四项中对上诉人魏某某、吴某的并处罚金部分;三、上诉人魏某某犯贩卖毒品罪,判处有期徒刑十五年,剥夺政治权利五年,并处没收个人财产人民币3万元;四、上诉人吴某犯贩卖毒品罪,判处有期徒刑十五年,剥夺政治权利五年,并处没收个人财产人民币2万元

3、小獬说法

本案涉及走私、贩卖、运输、制造毒品罪。由此,小獬老师在分析案情之前,还是按照惯例,先带大家了解一下走私、贩卖、运输、制造毒品罪的相关知识点。

走私、贩卖、运输、制造毒品罪构成要件:

(1)客体要件

本罪侵犯的客体是国家对毒品的管理制度和人民的生命健康。任何单位和个人违反法律规定,走私、贩卖、运输、制造毒品的行为,都直接侵犯了有关毒品管制法规。

本罪的对象是毒品。根据本法第357条规定:“本法所称的毒品是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺(冰毒)、吗啡、大麻、可卡因以及国务院规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品

(2)罪在客观方面上表现为行为人进行走私、贩卖、运输、制造毒品的行为

①走私毒品。走私毒品是指非法运输、携带、邮寄毒品进出国(边)境的行为。行为方式主要是输入毒品与输出毒品,此外对在领海、内海运输、收购、贩卖国家禁止进出口的毒品,以及直接向走私毒品的犯罪人购买毒品的,应视为走私毒品。根据本法的规定,影响走私毒品行为的危害性的因素,主要是走私毒品的数量、主体的情况(是否是首要分子、是否参与国际贩毒组织)、方式(是否武装掩护)等。这些因素无疑影响走私毒品行为的危害性。

②贩卖毒品。贩卖毒品是指有偿转让毒品或者以贩卖为目的而非法收购毒品。有偿转让毒品,即行为人将毒品交付给对方,并从对方获取物质利益。贩卖方式既可以是公开的,也要能是秘密的;既可以是行为人请求对方购买,也可能是对方请求行为人转让;既可能是直接交付给对方,也可能是间接交付给对方。在间接交付的场合,如果中间人认识到是毒品而帮助转交给买方的,则该中间人的行为也是贩卖毒品;如果中间人没有认识到是毒品,则不构成贩卖毒品罪

③运输毒品。运输毒品是指采用携带、邮寄、利用他人或者使用交通工具等方法在我国领域内将毒品从此地转移到彼地。运输毒品必须限制在国内,而且不是在领海、内海运输国家禁止进出口的毒品,否则便是走私毒品转移毒品的所在地,如将毒品从甲地运往乙地行为人先将毒品从甲地运往乙地,由于某种原因,又将毒品运回甲地的,属于运输毒品

④制造毒品。制造通常是指使用原材料而制作成原材料以外的物。制造毒品一般是指使用毒品原植物而制作成毒品。它包括以下几种情况:一是将毒品以外的物作为原料,提取或制作成毒品,如将罂粟制成为鸦片。二是毒品的精制,即去掉毒品中的不纯物,使之成为纯毒品或纯度更高的毒品使用化学方法使一种毒品变为另一种毒品。如使用化学方法将吗啡制作成海洛因。四是使用化学方法以外的方法使一种毒品变为另一种毒品

本罪选择性罪名,凡实施了走私、贩卖、运输、制造毒品行为之一的,即以该行为确定罪名凡实施了其中两种以上行为的,如运输、贩卖毒品,由定为运输、贩卖毒品罪,不实行数罪并罚

运输、贩卖同一种毒品的,毒品数量不重复计算;不是同一种毒品的,毒品数量累计计算

多次走私、贩卖、运输、制造毒品,未经处理的,毒品数量累计计算。所谓“未经处理”的既包括未经刑罚处理,也包括未作行政处理。但对于犯罪已过追诉时效的,则毒品数量不再累计计算。已作过处理的,应视为已经结案。

(3)主体要件

本罪的主体是一般主体,即达到刑事责任年龄且具有刑事责任能力的自然人均可成为本罪主体。根据本法第17条第2款规定:已满十四周岁未满十六周岁的未成年人贩卖毒品的,应当负刑事责任走私、运输、制造毒品犯罪只有达到十六周岁才负刑事责任

对于被利用、教唆、胁迫参加贩卖毒品犯罪活动的已满十四周岁不满十六周岁的人,一般可以不追究其刑事责任

(4)主观要件

本罪在主观方面表现为故意,且是直接故意,即明知是毒品主观上不明知是毒品,而是被人利用而实施了走私、贩卖、运输、制造的行为,就不构成犯罪法律没有要求构成本罪必须以营利为目的

走私、贩卖、运输、制造毒品罪与其他犯罪的界限:

行为人在一次走私活动中,既走私毒品又走私其他货物、物品的,一般应按走私毒品罪和构成的其他走私罪,实行数罪并罚。行为人故意以非毒品冒充毒品或者明知是假毒品而贩卖营利的,应认定为诈骗罪,而非贩卖毒品罪,但行为人不明知是毒品而贩卖,事实上具有贩卖毒品的可能性的,应认定为贩卖毒品(未遂)。行为人在生产、销售的食品中掺入微量毒品的,应认定为生产、销售有毒、有害食品罪,不宜认定为贩卖毒品罪

本案中,上苏某贩卖甲基苯丙胺1019.69克,其行为已构成贩卖毒品罪。常某某贩卖甲基苯丙胺938.1克、运输甲基苯丙胺937.1克,其行为已构成贩卖、运输毒品罪。魏某某、吴某贩卖甲基苯丙胺937.1克,其行为均构成贩卖毒品罪。常某某在刑罚执行完毕后五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪,系累犯,应当从重处罚。

此外,关于本案中吴某、魏某的附加刑问题。根据《刑法》第三百四十七条第二项的规定,对于判处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑是并处没收财产

关于各上诉人及辩护人提出一审认定第一起毒品数量有误1007.3克毒品中的937.1克含有甲基苯丙胺成分,无论毒品纯度高低,均应将查证属实的毒品数量认定为贩毒的数量

关于上诉人苏某上诉称“第二起从其包中查获的81.16克毒品不是本人物品,对包中的毒品并不知情”之理由及其辩护人辩护称“第二起身上携带的毒品应认定为非法持有毒品罪”之意见,苏某系贩毒人员,对上述查获的81.6克毒品,应认定为其贩卖的毒品

关于上诉人常某某上诉及其辩护人辩护称“没有出资购买毒品,没有从中获利,不构成贩卖毒品罪”之理由和意见、上诉人魏某某上诉及其辩护人辩护称“没有参与贩卖毒品,系从犯”之理由和意见及上诉人吴某上诉理由及其辩护人的辩护意见,经查,第一起犯罪事实系常某某、魏某某、吴某共同商议,吴某联系苏某购买,魏某某出资,常某某负责运输,在共同犯罪中均起主要作用,均系主犯,均应按照所参与的全部犯罪处罚

本院认为,上诉人苏某贩卖甲基苯丙胺1019.69克,其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人常某某贩卖甲基苯丙胺938.1克、运输甲基苯丙胺937.1克,其行为已构成贩卖、运输毒品罪。上诉人魏某某、吴某贩卖甲基苯丙胺937.1克,其行为均构成贩卖毒品罪。常某某在刑罚执行完毕后五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪,系累犯,应当从重处罚。鉴于第一起涉案的937.1克毒品中甲基苯丙胺成分含量低,且未流入社会造成危害,量刑时酌情考虑。原判认定事实清楚,定罪准确,审判程序合法,适用法律部分错误,对上诉人魏某某、吴某判处罚金不当,应判处没收财产,应予纠正。上诉人苏某、常某某、魏某某、吴某的上诉理由及各辩护人的辩护意见均不能成立,本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第(一)项、第五十九条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六第一款第(一)项、第(二)项之规定,判决如下:

二、相关法条梳理

第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品,无论数量多少,都应当追究刑事责任,予以刑事处罚

处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑,并处没收财产:(一) 走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;(二) 走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;(三) 武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;(四) 以暴力抗拒检查、拘留、逮捕,情节严重的;(五) 参与有组织的国际贩毒活动的。

走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的处七年以上有期徒刑并处罚金

走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处罚金;情节严重的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金

第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的,处七年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金;非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处罚金;情节严重的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金。

第三百四十九条包庇走私、贩卖、运输、制造毒品的犯罪分子的为犯罪分子窝藏、转移、隐瞒毒品或者犯罪所得的财物的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制;情节严重的,处三年以上十年以下有期徒刑。 缉毒人员或者其他国家机关工作人员掩护、包庇走私、贩卖、运输、制造毒品的犯罪分子的,依照前款的规定从重处罚

第三百五十条违反国家规定,非法生产、买卖、运输醋酸酐、乙醚、三氯甲烷或者其他用于制造毒品的原料、配剂携带上述物品进出境,情节较重的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处罚金;情节严重的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金;情节特别严重的,处七年以上有期徒刑,并处罚金或者没收财产。

明知他人制造毒品而为其生产、买卖、运输前款规定的物品的,以制造毒品罪的共犯论处

第三百五十一条 非法种植罂粟、大麻等毒品原植,一律强制铲除。有下列情形之一的,处五年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处罚金:(一) 种植罂粟五百株以上不满三千株或者其他毒品原植物数量较大的;(二) 经公安机关处理后又种植的;(三) 抗拒铲除的。非法种植罂粟三千株以上或者其他毒品原植物数量大的,处五年以上有期徒刑,并处罚金或者没收财产。非法种植罂粟或者其他毒品原植物,在收获前自动铲除的,可以免除处罚

第三百五十二条非法买卖、运输、携带、持有未经灭活的罂粟等毒品原植物种子或者幼苗,数量较大的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处或者单处罚金

第三百五十三条引诱、教唆、欺骗他人吸食、注射毒品的并处罚金

强迫他人吸食、注射毒品的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金。引诱、教唆、欺骗或者强迫未成年人吸食、注射毒品的,从重处罚

第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的并处罚金

第三百五十五条 依法从事生产、运输、管理、使用国家管制的麻醉药品、精神药品的人员,违反国家规定,向吸食、注射毒品的人提供国家规定管制的能够使人形成瘾癖的麻醉药品、精神药品的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金;情节严重的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金。

向走私、贩卖毒品的犯罪分子或者以牟利为目的依照本法第三百四十七条的规定定罪处罚

单位犯前款罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,依照前款的规定处罚。

第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑又犯本节规定之罪的,从重处罚

第三百五十七条 本法所称的毒品,是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺(冰毒)、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算不以纯度折算

《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》

第一条走私、贩卖、运输、制造、非法持有下列毒品"其他毒品数量大": (一)可卡因五十克以上;(二)3,4-亚甲二氧基甲基苯丙胺(MDMA)等苯丙胺类毒品(甲基苯丙胺除外)、吗啡一百克以上;(三)芬太尼一百二十五克以上;(四)甲卡西酮二百克以上;(五)二氢埃托啡十毫克以上;(六)哌替啶(度冷丁)二百五十克以上;(七)氯胺酮五百克以上;(八)美沙酮一千克以上;(九)曲马多、γ-羟丁酸二千克以上;(十)大麻油五千克、大麻脂十千克、大麻叶及大麻烟一百五十千克以上;(十一)可待因、丁丙诺啡五千克以上;(十二)三唑仑、安眠酮五十千克以上;(十三)阿普唑仑、恰特草一百千克以上;(十四)咖啡因、罂粟壳二百千克以上;(十五)巴比妥、苯巴比妥、安钠咖、尼美西泮二百五十千克以上;(十六)氯氮卓、艾司唑仑、地西泮、溴西泮五百千克以上;(十七)上述毒品以外的其他毒品数量大的。国家定点生产企业按照标准规格生产的麻醉药品或者精神药品被用于毒品犯罪的,根据药品中毒品成分的含量认定涉案毒品数量

第二条走私、贩卖、运输、制造、非法持有下列毒品"其他毒品数量较大":(一)可卡因十克以上不满五十克;(二)3,4-亚甲二氧基甲基苯丙胺(MDMA)等苯丙胺类毒品(甲基苯丙胺除外)、吗啡二十克以上不满一百克;(三)芬太尼二十五克以上不满一百二十五克;(四)甲卡西酮四十克以上不满二百克;(五)二氢埃托啡二毫克以上不满十毫克;(六)哌替啶(度冷丁)五十克以上不满二百五十克;(七)氯胺酮一百克以上不满五百克;(八)美沙酮二百克以上不满一千克;(九)曲马多、γ-羟丁酸四百克以上不满二千克;(十)大麻油一千克以上不满五千克、大麻脂二千克以上不满十千克、大麻叶及大麻烟三十千克以上不满一百五十千克;(十一)可待因、丁丙诺啡一千克以上不满五千克;(十二)三唑仑、安眠酮十千克以上不满五十千克;(十三)阿普唑仑、恰特草二十千克以上不满一百千克;(十四)咖啡因、罂粟壳四十千克以上不满二百千克;(十五)巴比妥、苯巴比妥、安钠咖、尼美西泮五十千克以上不满二百五十千克;(十六)氯氮卓、艾司唑仑、地西泮、溴西泮一百千克以上不满五百千克;(十七)上述毒品以外的其他毒品数量较大的。

第三条在实施走私、贩卖、运输、制造毒品犯罪的过程中,携带枪支、弹药或者爆炸物用于掩护的,应当认定为刑法第三百四十七条第二款第三项规定的"武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品"。枪支、弹药、爆炸物种类的认定,依照相关司法解释的规定执行。在实施走私、贩卖、运输、制造毒品犯罪的过程中,以暴力抗拒检查、拘留、逮捕,造成执法人员死亡、重伤、多人轻伤或者具有其他严重情节的,应当认定为刑法第三百四十七条第二款第四项规定的"以暴力抗拒检查、拘留、逮捕,情节严重"

第四条走私、贩卖、运输、制造毒品,具有下列情形之一的,应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的"情节严重":(一)向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的;(二)在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的;(三)向在校学生贩卖毒品的;(四)组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的;(五)国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的;(六)其他情节严重的情形。

第五条非法持有毒品达到刑法第三百四十八条或者本解释第二条规定的"数量较大"标准,且具有下列情形之一的,应当认定为刑法第三百四十八条规定的"情节严重"(一)在戒毒场所、监管场所非法持有毒品的;(二)利用、教唆未成年人非法持有毒品的;(三)国家工作人员非法持有毒品的;(四)其他情节严重的情形

第六条包庇走私、贩卖、运输、制造毒品的犯罪分子认定为刑法第三百四十九条第一款规定的"情节严重":(一)被包庇的犯罪分子依法应当判处十五年有期徒刑以上刑罚的;(二)包庇多名或者多次包庇走私、贩卖、运输、制造毒品的犯罪分子的;(三)严重妨害司法机关对被包庇的犯罪分子实施的毒品犯罪进行追究的;(四)其他情节严重的情形。

为走私、贩卖、运输、制造毒品的犯罪分子窝藏、转移、隐瞒毒品或者毒品犯罪所得的财物,具有下列情形之一的,应当认定为刑法第三百四十九条第一款规定的"情节严重":(一)为犯罪分子窝藏、转移、隐瞒毒品达到刑法第三百四十七条第二款第一项或者本解释第一条第一款规定的"数量大"标准的;(二)为犯罪分子窝藏、转移、隐瞒毒品犯罪所得的财物价值达到五万元以上的;(三)为多人或者多次为他人窝藏、转移、隐瞒毒品或者毒品犯罪所得的财物的;(四)严重妨害司法机关对该犯罪分子实施的毒品犯罪进行追究的;(五)其他情节严重的情形。包庇走私、贩卖、运输、制造毒品的近亲属,或者为其窝藏、转移、隐瞒毒品或者毒品犯罪所得的财物,不具有本条前两款规定的"情节严重"情形,归案后认罪、悔罪、积极退赃,且系初犯、偶犯,犯罪情节轻微不需要判处刑罚的,可以免予刑事处罚。

第七条违反国家规定,非法生产、买卖、运输制毒物品、走私制毒物品应当认定为刑法第三百五十条第一款规定的"情节较重":(一)麻黄碱(麻黄素)、伪麻黄碱(伪麻黄素)、消旋麻黄碱(消旋麻黄素)一千克以上不满五千克;(二)1-苯基-2-丙酮、1-苯基-2-溴-1-丙酮、3,4-亚甲基二氧苯基-2-丙酮、羟亚胺二千克以上不满十千克;(三)3-氧-2-苯基丁腈、邻氯苯基环戊酮、去甲麻黄碱(去甲麻黄素)、甲基麻黄碱(甲基麻黄素)四千克以上不满二十千克;(四)醋酸酐十千克以上不满五十千克;(五)麻黄浸膏、麻黄浸膏粉、胡椒醛、黄樟素、黄樟油、异黄樟素、麦角酸、麦角胺、麦角新碱、苯乙酸二十千克以上不满一百千克;(六)N-乙酰邻氨基苯酸、邻氨基苯甲酸、三氯甲烷、乙醚、哌啶五十千克以上不满二百五十千克;(七)甲苯、丙酮、甲基乙基酮、高锰酸钾、硫酸、盐酸一百千克以上不满五百千克;(八)其他制毒物品数量相当的。违反国家规定,非法生产、买卖、运输制毒物品、走私制毒物品,达到前款规定的数量标准最低值的百分之五十,且具有下列情形之一的,应当认定为刑法第三百五十条第一款规定的"情节较重":(一)曾因非法生产、买卖、运输制毒物品、走私制毒物品受过刑事处罚的;(二)二年内曾因非法生产、买卖、运输制毒物品、走私制毒物品受过行政处罚的;(三)一次组织五人以上或者多次非法生产、买卖、运输制毒物品、走私制毒物品,或者在多个地点非法生产制毒物品的;(四)利用、教唆未成年人非法生产、买卖、运输制毒物品、走私制毒物品的;(五)国家工作人员非法生产、买卖、运输制毒物品、走私制毒物品的;(六)严重影响群众正常生产、生活秩序的;(七)其他情节较重的情形。易制毒化学品生产、经营、购买、运输单位或者个人未办理许可证明或者备案证明,生产、销售、购买、运输易制毒化学品,确实用于合法生产、生活需要的,不以制毒物品犯罪论处。

第八条违反国家规定,非法生产、买卖、运输制毒物品、走私制毒物品,具有下列情形之一的,应当认定为刑法第三百五十条第一款规定的"情节严重": (一)制毒物品数量在本解释第七条第一款规定的最高数量标准以上,不满最高数量标准五倍的;(二)达到本解释第七条第一款规定的数量标准,且具有本解释第七条第二款第三项至第六项规定的情形之一的;(三)其他情节严重的情形。违反国家规定,非法生产、买卖、运输制毒物品、走私制毒物品,具有下列情形之一的,应当认定为刑法第三百五十条第一款规定的"情节特别严重":(一)制毒物品数量在本解释第七条第一款规定的最高数量标准五倍以上的;(二)达到前款第一项规定的数量标准,且具有本解释第七条第二款第三项至第六项规定的情形之一的;(三)其他情节特别严重的情形。

第九条非法种植毒品原植物,具有下列情形之一的,应当认定为刑法第三百五十一条第一款第一项规定的"数量较大":(一)非法种植大麻五千株以上不满三万株的;(二)非法种植罂粟二百平方米以上不满一千二百平方米、大麻二千平方米以上不满一万二千平方米,尚未出苗的;(三)非法种植其他毒品原植物数量较大的。非法种植毒品原植物,达到前款规定的最高数量标准的,应当认定为刑法第三百五十一条第二款规定的"数量大"。

第十条非法买卖、运输、携带、持有未经灭活的毒品原植物种子或者幼苗刑法第三百五十二条规定的"数量较大"

第十一条引诱、教唆、欺骗他人吸食、注射毒品刑法第三百五十三条第一款规定的"情节严重":(一)引诱、教唆、欺骗多人或者多次引诱、教唆、欺骗他人吸食、注射毒品的;(二)对他人身体健康造成严重危害的;(三)导致他人实施故意杀人、故意伤害、交通肇事等犯罪行为的;(四)国家工作人员引诱、教唆、欺骗他人吸食、注射毒品的;(五)其他情节严重的情形。

第十二条 容留他人吸食、注射毒品以容留他人吸毒罪定罪处罚:(一)一次容留多人吸食、注射毒品的;(二)二年内多次容留他人吸食、注射毒品的;(三)二年内曾因容留他人吸食、注射毒品受过行政处罚的;(四)容留未成年人吸食、注射毒品的;(五)以牟利为目的容留他人吸食、注射毒品的;(六)容留他人吸食、注射毒品造成严重后果的;(七)其他应当追究刑事责任的情形。

向他人贩卖毒品后又容留其吸食、注射毒品容留他人吸食、注射毒品并向其贩卖毒品符合前款规定的容留他人吸毒罪的定罪条件的以贩卖毒品罪和容留他人吸毒罪数罪并罚

第十三条 依法从事生产、运输、管理、使用国家管制的麻醉药品、精神药品的人员,违反国家规定,向吸食、注射毒品的人提供国家规定管制的能够使人形成瘾癖的 麻醉药品、精神药品,具有下列情形之一的,应当依照刑法第三百五十五条第一款的规定,以非法提供麻醉药品、精神药品罪定罪处罚:(一)非法提供麻醉药品、精神药品达到刑法第三百四十七条第三款或者本解释第二条规定的"数量较大"标准最低值的百分之五十,不满"数量较大"标准的;(二)二年内曾因非法提供麻醉药品、精神药品受过行政处罚的;(三)向多人或者多次非法提供麻醉药品、精神药品的;(四)向吸食、注射毒品的未成年人非法提供麻醉药品、精神药品的;(五)非法提供麻醉药品、精神药品造成严重后果的;(六)其他应当追究刑事责任的情形。具有下列情形之一的,应当认定为刑法第三百五十五条第一款规定的"情节严重":(一)非法提供麻醉药品、精神药品达到刑法第三百四十七条第三款或者本解释第二条规定的"数量较大"标准的;(二)非法提供麻醉药品、精神药品达到前款第一项规定的数量标准,且具有前款第三项至第五项规定的情形之一的;(三)其他情节严重的情形。

第十四条利用信息网络,设立用于实施传授制造毒品、非法生产制毒物品的方法,贩卖毒品,非法买卖制毒物品或者组织他人吸食、注射毒品等违法犯罪活动的网站、通讯群组,或者发布实施前述违法犯罪活动的信息,情节严重的,应当依照刑法第二百八十七条之一的规定,以非法利用信息网络罪定罪处罚。实施刑法第二百八十七条之一、第二百八十七条之二规定的行为,同时构成贩卖毒品罪、非法买卖制毒物品罪、传授犯罪方法罪等犯罪的,依照处罚较重的规定定罪处罚

●条文解读

“非法持有毒品”是指除依照国家有关规定生产、管理、运输、使用麻醉药品、精神药品的以外而持有毒品。

(1)所谓持有毒品,是指行为人持有毒品时,没有合法的根据行为人持有毒品,不是基于法律、法令、法规的规定或允许

也就是行为人对毒品的事实上的支配占有、携带、藏有或者以其他方法持有支配毒品持有不要求物理上的握有,不要求行为人时时刻刻将毒品握在手中、放在身上和装在口袋里,只要行为人认识到它的存在,能够对之进行管理或者支配,就是持有所有权虽属他人,但事实上置于行为人支配之下时,行为人即持有毒品;行为人是否知道自己具有所有权、所有权人是谁,都不影响持有的成立

持有是一种持续行为,只有当毒品在一定时间内由行为人支配时,才构成持有,至于时间的长短,则并不影响持有的成立

(3)非法持有毒品达到一定数量才构成犯罪。本条对非法持有毒品罪,规定了三档刑罚,非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的,处七年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金。这里的“其他毒品数量大”与本法第三百四十七条第二款第一项的规定相同。对非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处罚金。这里的“其他毒品数量较大的”与本法第三百四十七条第三款的规定相同。对情节严重的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金。“情节严重的”一般是指多次被查持有毒品的等。

需注意的是,对于被查获的非法持有毒品者,首先应当尽力调查犯罪事实,如果经查证是以走私、贩卖毒品为目的而非法持有毒品的,应当以走私、贩卖毒品罪定罪量刑。只有在确实难以查实犯罪分子走私、贩卖毒品证据的情况下,才能适用本条规定对犯罪分子进行处罚。返回搜狐,查看更多

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